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華 進(jìn) 視 角

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專利申請中,如何避免“疾病的診斷和治療方法”導(dǎo)致的客體問題?(下篇)

姜曉云

發(fā)布于:

2023-08-14 16:49

來源:

華進(jìn)專利事業(yè)群

內(nèi)容提要:

一、引言

二、”疾病的診斷和治療方法“定義

三、”疾病的診斷方法“認(rèn)定

四、”疾病的治療方法“認(rèn)定

五、結(jié)語



>>>  四、“疾病的治療方法”認(rèn)定

疾病的治療方法指“為使得有生病的人體或動物體恢復(fù)或獲得健康或減少痛苦,進(jìn)行阻斷、環(huán)節(jié)或消除病因或病灶的過程”。
由于各醫(yī)療公司申請的專利通常是關(guān)于醫(yī)療器械以及醫(yī)療器械的一些使用方法,對于醫(yī)療器械則直接通過產(chǎn)品專利進(jìn)行保護(hù),而對于醫(yī)療器械的使用方法則很容易涉及到疾病的治療方法,且較易觸發(fā)客體問題。因此,關(guān)于疾病的治療方法是本文中的重點討論部分。
對于疾病的治療方法也需要滿足兩個條件,包括:
條件(1)以有生命的人體或動物體為直接對象;
條件(2)需要有治療的目的。
只有同時滿足上述兩個條件才能被認(rèn)定為疾病的治療方法,從而觸發(fā)客體問題,具體可以參見如下表格:
對于條件(1),以有生命的人體或動物體為直接對象的討論可參見前文。
對于條件(2),治療的目的則較易判斷,即是否可以治療疾病。需要說明的是,對于既可能包含治療目的,又可能包含非治療目的的方法,應(yīng)當(dāng)明確說明該方法用于非治療目的,否則不能被授予專利權(quán)。
針對實際操作中遇見的情況,由于醫(yī)療器械的操作對象是有生命的人或動物體,本文將對醫(yī)療器械的控制方法進(jìn)行單獨討論。
對醫(yī)療器械的控制方法目前存在以下兩種觀點。
第一種觀點:對醫(yī)療器械的控制其本質(zhì)是機(jī)械的控制,屬于機(jī)械控制領(lǐng)域,并不是疾病的治療方法,因此沒有觸發(fā)客體問題。
第二種觀點:對于醫(yī)療器械的控制器本質(zhì)是在手術(shù)過程中的控制,其對象是有生命的人體或動物體,且能夠減少痛苦,進(jìn)行阻斷、環(huán)節(jié)或消除病因或病灶,因此是疾病的治療方法,觸發(fā)客體問題。
專利審查指南中還存在外科手術(shù)方法的定義,外科手術(shù)方法是指使用器械對有生命的人體或者動物體實時剖開、切除、縫合、紋刺等創(chuàng)傷性或者介入性治療或處置的方法,這種外科手術(shù)的方法不能被授予專利權(quán)。
因此,綜合考量各個方面,對于醫(yī)療器械的控制方法通常是在外科手術(shù)中使用的,其一般是需要對有生命的人體或者動物體實時剖開、切除、縫合、紋刺等創(chuàng)傷性或者介入性治療或處置,因此很容易被認(rèn)定為外科手術(shù)方法。對于有治療目的的外科手術(shù)的方法則屬于疾病的治療方法,對于沒有治療目的的外科手術(shù)的方法由于其以有生命的人或者動物為實施對象,無法在產(chǎn)業(yè)上使用,因此不具有實用性。例如:通常認(rèn)定為輔助診斷而采用外科手術(shù)的方法屬于疾病的治療方法。

綜上,對于醫(yī)療器械控制方法的判斷,參見下圖,給出一個簡單的判斷邏輯以確定是否觸發(fā)客體問題:


特例(1)制造假肢或假體的方法,以及為制造該假肢或假體而實施的測量方法。
特例(5)單純的美容方法,即不介入人體不產(chǎn)生創(chuàng)傷的美容方法,包括在皮膚、毛發(fā)、指甲、牙齒外部可為人們所視的部位局部實施的、非治療目的的身體除臭、保護(hù)、裝飾或者修飾的方法。

結(jié)合上圖,對該判斷邏輯進(jìn)行以下說明。
判斷一:是否以有生命的人體或動物體為直接對象
若不是以有生命的人體或動物體為直接對象,則不是專利法第25條第一款第三項規(guī)定的疾病的治療方法。
判斷二:若是以有生命的人體或動物體為直接對象,則判斷是否為外科手術(shù)的方法
具體地判斷是否對有生命的人體或者動物體實時剖開、切除、縫合、紋刺等創(chuàng)傷性或者介入性治療或處置,一般判斷是否為外科手術(shù)的方法可以根據(jù)醫(yī)療器械的操作是否介入有生命的人體或動物體的體內(nèi),分為兩種情況:
一種是醫(yī)療器械的操作介入有生命的人體或動物體的體內(nèi),此種情況一般都被認(rèn)定為外科手術(shù)方法;
另外一種是醫(yī)療器械的操作沒有介入有生命的人體或動物體的體內(nèi),該種情況則基于醫(yī)療器械的操作來進(jìn)行判斷。例如:若對有生命的人體或者動物體實時剖開、切除、縫合、紋刺等創(chuàng)傷性的治療或處置,則被認(rèn)定為外科手術(shù)方法;若沒有上述治療或處置,或僅是為了使處于非病態(tài)的人或動物感覺舒適、愉快,或在諸如潛水、防毒等特殊情況下輸送氧氣、負(fù)氧離子、水分等方法,或為了殺滅人體或動物體體外(皮膚或毛發(fā)上的,但不包括傷口或感染部位)的細(xì)菌、病毒、虱子、跳蚤的方法,并不能被認(rèn)定為外科手術(shù)方法。
判斷三:若被認(rèn)定為外科手術(shù)的方法,參照前文無論是否有治療目的,均不建議進(jìn)行專利申請
判斷四:若沒有被認(rèn)定為外科手術(shù)的方法,則繼續(xù)判斷是否有治療目的
當(dāng)存在治療目的時,則判斷是否存在專利審查指南中所列舉的特例(1),即是否屬于制造假肢或假體的方法,以及為制造該假肢或假體而實施的測量方法;
當(dāng)屬于專利審查指南中所列舉的特例(1),則建議可以進(jìn)行專利申請;
當(dāng)不屬于專利審查指南中所列舉的特例(1),則不建議進(jìn)行專利申請;
當(dāng)不存在治療目的(專利審查指南中也給出了幾個特例,在此特別指出特例(5),即單純的美容方法,即不介入人體不產(chǎn)生創(chuàng)傷的美容方法,包括在皮膚、毛發(fā)、指甲、牙齒外部可為人們所視的部位局部實施的、非治療目的的身體除臭、保護(hù)、裝飾或者修飾的方法)時,則建議可以進(jìn)行專利申請。
為了方便讀者理解,可參看以下三個例子。
例1:計算機(jī)對一些核磁共振圖像或者內(nèi)窺鏡圖像的處理,來反饋至對應(yīng)的介入手術(shù)中的內(nèi)窺鏡或醫(yī)療器械,以控制內(nèi)窺鏡或醫(yī)療器械,由于醫(yī)療器械介入到了有生命的人體或動物體中,其對象必然是有生命的人體或動物體,醫(yī)療器械的使用是在外科手術(shù)處理中,因此觸發(fā)了客體問題。
例2:獲取到有生命的人體或動物體的一些圖像數(shù)據(jù),然后基于圖像數(shù)據(jù)進(jìn)行建模,模擬處理等等。由于并沒有介入有生命的人體或動物體,且其實施主體是機(jī)器人,對象為圖像數(shù)據(jù),而非有生命的人體或動物體,此外整個過程都是計算機(jī)建模得到的結(jié)果,雖然進(jìn)行了模擬治療,但并沒有真實的治療目的和治療結(jié)果,并未觸發(fā)客體問題。
例3:獲取到有生命的人體或動物體的一些圖像數(shù)據(jù),然后基于圖像數(shù)據(jù)進(jìn)行建模,規(guī)劃手術(shù)方案。由于并沒有介入有生命的人體或動物體,且其實施主體是機(jī)器人,對象為圖像數(shù)據(jù),而非有生命的人體或動物體,此外整個過程都是計算機(jī)基于建模的結(jié)果的處理,雖然最后得到了手術(shù)方案,但是并沒有真實的治療目的和治療結(jié)果,并未觸發(fā)客體問題。
因此,通過上述例子可知,一般只要醫(yī)療器械的控制方法是在介入有生命的人體或動物體后的使用方法,則被認(rèn)定為觸發(fā)了客體問題。而在有生命的人體或動物體之外的醫(yī)療器械的控制方法,則判斷是否為外科手術(shù)方法,若是外科手術(shù)方法,則被認(rèn)定為觸發(fā)了客體問題。

>>>  五、結(jié)語
當(dāng)醫(yī)療企業(yè)進(jìn)行的專利申請時,對于醫(yī)療器械的保護(hù)可以直接通過產(chǎn)品進(jìn)行保護(hù)。對于醫(yī)療器械的使用方法中,若醫(yī)療器械介入到了有生命的人體或動物體則被認(rèn)定為一種外科手術(shù)的方法,不建議進(jìn)行專利申請。
為此,在涉及到醫(yī)療器械的使用方法時,建議權(quán)利要求中保留對產(chǎn)品權(quán)利要求的布局,以避免觸發(fā)客體問題。

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